Comprar o vender una empresa no es firmar un contrato de compraventa más largo de lo habitual — es una operación que puede estructurarse de dos formas jurídicamente distintas, con consecuencias muy diferentes según cuál elijas. En Globalway Abogados asesoramos ambas modalidades en Barcelona, revisando cada cláusula con el mismo rigor que aplicamos al resto de nuestra contratación mercantil.

Share deal vs. asset deal: la primera decisión que lo condiciona todo

Share deal (compraventa de acciones o participaciones): el comprador adquiere la titularidad de la sociedad, con todo lo que contiene — activos, pero también contratos, deudas y contingencias, conocidas o no. La empresa sigue siendo la misma persona jurídica; lo que cambia es quién la controla.

Asset deal (compraventa de activos): el comprador adquiere elementos concretos del negocio — maquinaria, clientela, propiedad intelectual, contratos seleccionados — sin heredar automáticamente el resto del pasivo de la sociedad vendedora, salvo excepciones legales (por ejemplo, la sucesión de empresa en materia laboral o determinadas responsabilidades tributarias).

La elección entre una y otra no es solo una cuestión de preferencia: condiciona la fiscalidad de la operación, qué autorizaciones societarias hacen falta y, sobre todo, qué riesgos asume el comprador.

Marco legal de la transmisión

Cuando la operación es un share deal sobre una sociedad de responsabilidad limitada, la transmisión de participaciones se rige por los artículos 106 a 112 de la Ley de Sociedades de Capital (Real Decreto Legislativo 1/2010): la transmisión debe constar en documento público (art. 106 LSC), y salvo que los estatutos digan lo contrario, la transmisión voluntaria entre socios y a favor de cónyuge, ascendientes o descendientes es libre; para terceros, suele exigirse autorización de la sociedad (art. 107 LSC). Es habitual encontrar cláusulas estatutarias de derecho de adquisición preferente que deben revisarse antes de cerrar cualquier operación, porque una transmisión que las incumpla puede ser ineficaz frente a la sociedad (art. 112 LSC).

Para sociedades anónimas, el régimen de transmisión de acciones se regula en los artículos 120 y siguientes de la misma norma.

Un asset deal, por su parte, se rige principalmente por las normas generales de la compraventa mercantil del Código de Comercio (arts. 325 y siguientes) y del Código Civil, sin el filtro añadido del régimen societario — lo que simplifica la operación, pero obliga a identificar y transmitir activo por activo, contrato por contrato.

Manifestaciones y garantías: lo que dice el Tribunal Supremo

En la práctica española es habitual incorporar a estos contratos cláusulas de manifestaciones y garantías (de tradición anglosajona, "representations and warranties"), en las que el vendedor declara y garantiza determinados hechos sobre la empresa — estado de las cuentas, ausencia de litigios, situación fiscal — y asume responsabilidad si resultan falsos.

El caso de referencia en la jurisprudencia española es la STS (Sala 1ª) 1059/2008, de 20 de noviembre de 2008 (rec. 2098/2003, ponente Encarnación Roca Trías, ECLI:ES:TS:2008:6276). El caso: un banco compró el 85% de las acciones de una sociedad, con una escritura en la que los vendedores garantizaban solidariamente la veracidad del balance. Tras la compra aparecieron graves inexactitudes contables, y el comprador reclamó invocando la doctrina del aliud pro alio (entrega de cosa distinta a la pactada, con fundamento en el art. 1166 CC), mientras la parte vendedora pretendía que la cláusula se calificara como mera modificación del régimen legal de saneamiento por vicios ocultos, para beneficiarse de sus plazos de caducidad más cortos (art. 1490 CC y art. 342 del Código de Comercio).

El Supremo fijó dos criterios con valor práctico para cualquier compraventa de empresa:

• No hay aliud pro alio cuando lo pactado era la adquisición de acciones para obtener el control de la sociedad, y esas acciones se entregaron correctamente — que la empresa rinda peor de lo esperado no equivale a "entregar una cosa distinta"; haría falta una inhabilidad tan grave del objeto que impidiera su explotación.
• Una cláusula de garantía sobre el balance es una garantía contractual autónoma, distinta del régimen legal de saneamiento por vicios ocultos, y no le son aplicables automáticamente los plazos de caducidad de este último — aunque su alcance concreto depende de cómo esté redactada.

La consecuencia práctica es clara: la protección real del comprador depende casi por completo de cómo se redacten las manifestaciones y garantías en el contrato, no de lo que la ley prevea por defecto para una compraventa mercantil ordinaria.

Por qué una compraventa mal estructurada sale cara

Una compraventa sin la debida diligencia previa puede arrastrar deudas ocultas, contratos de agencia o distribución que nadie revisó a tiempo, o contingencias de responsabilidad de administradores que el comprador desconocía. Por eso no tratamos la compraventa como un documento aislado, sino de la mano de la due diligence — cuando asesoramos al comprador — y de la auditoría legal previa — cuando quien nos contrata es el vendedor y quiere llegar a la negociación con los deberes hechos.

¿Estás valorando comprar o vender una empresa en Barcelona? En Globalway Abogados estructuramos la operación, redactamos las manifestaciones y garantías, y revisamos cada contingencia antes de que se convierta en litigio.

Globalway Abogados — Especialistas en derecho mercantil, societario y de empresa